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股權激勵新規重點條文解析

來源:法律新聞網-法律資訊門戶網站   2016-09-07 17:31

摘要:截至2015年年底,推出股權激勵計劃的上市公司總共有808家,涉及股權激勵計劃達1110個,其中有229家公司推出兩個或兩個以上的股權激勵計劃,對科技型、創新型公司的推動比較明顯。

現行《上市公司股權激勵管理辦法(試行)》(以下簡稱《辦法(試行)》)自2005年施行后,近十年間,我國實施股權激勵的上市公司逐年遞增。據證監會新聞發言人鄧舸介紹,截至2015年年底,推出股權激勵計劃的上市公司總共有808家,涉及股權激勵計劃達1110個,其中有229家公司推出兩個或兩個以上的股權激勵計劃,對科技型、創新型公司的推動比較明顯。7月15日,證監會正式發布《上市公司股權激勵管理辦法》(以下簡稱《辦法》),自今年8月13日起施行。本次制定的《辦法》共八章七十五條,總體原則是以信息披露為中心,根據寬進嚴管的監管理念,放松管制、加強監管,逐步形成公司自主決定的、市場約束有效的上市公司股權激勵制度。

本文將《辦法》與《辦法(試行)》及《股權激勵有關事項備忘錄1、2、3號》進行重點條文的對比, 并予以評述,編制對比表格如下,供公司在開展股權激勵業務時參考。

 

《辦法(試行)》及《股權激勵有關事項備忘錄1、2、3號》 《辦法》
第一章 總則
第二條 本辦法所稱股權激勵是指上市公司以本公司股票為標的,對其董事、監事、高級管理人員及其他員工進行的長期性激勵。
  上市公司以限制性股票、股票期權及法律、行政法規允許的其他方式實行股權激勵計劃的,適用本辦法的規定。
第二條 本辦法所稱股權激勵是指上市公司以本公司股票為標的,對其董事、高級管理人員及其他員工進行的長期性激勵。
  上市公司以限制性股票、股票期權實行股權激勵的,適用本辦法;以法律、行政法規允許的其他方式實行股權激勵的,參照本辦法有關規定執行。
評論
1.      《辦法》明確了上市公司股權激勵的激勵對象不包括上市公司監事。
2.      《辦法》對限制性股票、股票期權以外的其他激勵方式給予更大的寬限,其他激勵方式的適用不受本《辦法》的強制性約束。
第二章 一般規定
第七條 上市公司具有下列情形之一的,不得實行股權激勵計劃:
(一)最近一個會計年度財務會計報告被注冊會計師出具否定意見或者無法表示意見的審計報告;
(二)最近一年內因重大違法違規行為被中國證監會予以行政處罰;
(三)中國證監會認定的其他情形。
第七條 上市公司具有下列情形之一的,不得實行股權激勵:
(一)最近一個會計年度財務會計報告被注冊會計師出具否定意見或者無法表示意見的審計報告;
(二)最近一個會計年度財務報告內部控制被注冊會計師出具否定意見或無法表示意見的審計報告;
(三)上市后最近36個月內出現過未按法律法規、公司章程、公開承諾進行利潤分配的情形;
(四)法律法規規定不得實行股權激勵的;
(五)中國證監會認定的其他情形。
評論
新規定對上市公司實行股權激勵財務方面的條件有了更為嚴格的要求,擬實施股權激勵的上市公司應特別注意財務的規范性。
第八條 股權激勵計劃的激勵對象可以包括上市公司的董事、監事、高級管理人員、核心技術(業務)人員,以及公司認為應當激勵的其他員工,但不應當包括獨立董事。
下列人員不得成為激勵對象:
(一)最近3年內被證券交易所公開譴責或宣布為不適當人選的;
(二)最近3年內因重大違法違規行為被中國證監會予以行政處罰的;
(三)具有《中華人民共和國公司法》規定的不得擔任公司董事、監事、高級管理人員情形的。
股權激勵計劃經董事會審議通過后,上市公司監事會應當對激勵對象名單予以核實,并將核實情況在股東大會上予以說明。
第八條 激勵對象可以包括上市公司的董事、高級管理人員、核心技術人員或者核心業務人員,以及公司認為應當激勵的對公司經營業績和未來發展有直接影響的其他員工,但不應當包括獨立董事和監事。在境內工作的外籍員工任職上市公司董事、高級管理人員、核心技術人員或者核心業務人員的,可以成為激勵對象。
單獨或合計持有上市公司5%以上股份的股東或實際控制人及其配偶、父母、子女,不得成為激勵對象。
下列人員也不得成為激勵對象:
(一)最近12個月內被證券交易所認定為不適當人選;
(二)最近12個月內被中國證監會及其派出機構認定為不適當人選;
(三)最近12個月內因重大違法違規行為被中國證監會及其派出機構行政處罰或者采取市場禁入措施;
(四)具有《公司法》規定的不得擔任公司董事、高級管理人員情形的;
(五)法律法規規定不得參與上市公司股權激勵的;
(六)中國證監會認定的其他情形。
評論
新規定對激勵對象做了更加嚴格的限制性規定:
1.      將監事排除在激勵范圍之外,有利于確保監事的獨立性,保證監事可以充分發揮其監督職能。
2.      此前在中國證券監督管理委員會上市監管部發布《股權激勵有關事項備忘錄1號》中是允許大股東的近親屬成為激勵對象的,只是設置了表決回避和任職審查來確保公平性。現新規直接規定大股東及其近親屬不能成為激勵對象,可以確保公司股權激勵的方案、決議更加公平公正,利于保障中小股東的合法權益。
3.      將在境內工作的外籍員工納入激勵范圍,但在境外工作的外籍員工未納入激勵的范圍。這主要是考慮到在境外的外籍員工實際工作地在境外,如買賣A股股票需要在中國境內開設股票賬戶,存在法律障礙。新規定第四十五條為境內工作外籍員工開立股票賬戶做了細節規定,使其實際操作有法可依。
第十三條 上市公司應當在股權激勵計劃中對下列事項做出明確規定或說明:
(略)
第九條 上市公司依照本辦法制定股權激勵計劃的,應當在股權激勵計劃中載明下列事項:
(略)
(十)股權激勵會計處理方法、限制性股票或股票期權公允價值的確定方法、涉及估值模型重要參數取值合理性、實施股權激勵應當計提費用及對上市公司經營業績的影響;
(十三)上市公司與激勵對象之間相關糾紛或爭端解決機制。
評論
1.      原《辦法(試行)》只需要在定期報告、財務報告中披露會計處理方法,而新規定要求在激勵計劃中披露會計處理方法、公允價值的確定方法、重要參數的取值合理性以及對上市公司經營業績的影響。
2.      爭端解決機制也是首次要求在激勵計劃中進行披露。
《股權激勵有關事項備忘錄1號》
五、行權指標設定問題
公司設定的行權指標須考慮公司的業績情況,原則上實行股權激勵后的業績指標(如:每股收益、加權凈資產收益率和凈利潤增長率等)不低于歷史水平。此外,鼓勵公司同時采用下列指標:
(1)市值指標:如公司各考核期內的平均市值水平不低于同期市場綜合指數或成份股指數;
(2)行業比較指標:如公司業績指標不低于同行業平均水平。
第十一條 績效考核指標應當包括公司業績指標和激勵對象個人績效指標。相關指標應當客觀公開、清晰透明,符合公司的實際情況,有利于促進公司競爭力的提升。
上市公司可以公司歷史業績或同行業可比公司相關指標作為公司業績指標對照依據,公司選取的業績指標可以包括凈資產收益率、每股收益、每股分紅等能夠反映股東回報和公司價值創造的綜合性指標,以及凈利潤增長率、主營業務收入增長率等能夠反映公司盈利能力和市場價值的成長性指標。以同行業可比公司相關指標作為對照依據的,選取的對照公司不少于3家。
激勵對象個人績效指標由上市公司自行確定。
上市公司應當在公告股權激勵計劃草案的同時披露所設定指標的科學性和合理性。
評論
1.      原《辦法(試行)》并未規定績效考核標準的設定問題,相關規定在《股權激勵有關事項備忘錄1號》進行了表述。
2.      相比《股權激勵有關事項備忘錄1號》規定的行權指標設定問題,新規定放寬了公司的業績指標等要求,不再要求公司各項指標不低于同行業平均水平,取消了要求指標不低于歷史水平的規定。給公司股權激勵業績指標等行權條件、獲授權益的條件設置提供了更大的自由度。
《股權激勵有關事項備忘錄2號》
公司如無特殊原因,原則上不得預留股份。確有需要預留股份的,預留比例不得超過本次股權激勵計劃擬授予權益數量的百分之十。
第十五條 上市公司在推出股權激勵計劃時,可以設置預留權益,預留比例不得超過本次股權激勵計劃擬授予權益數量的20%。
上市公司應當在股權激勵計劃經股東大會審議通過后12個月內明確預留權益的授予對象;超過12個月未明確激勵對象的,預留權益失效。
評論
《股權激勵有關事項備忘錄2號》對預留股份進行了限制,規定預留比例不得超過當次股權激勵計劃擬授予權益數量的百分之十,《辦法》將預留股份的比例提高到了20%,并將期限限制為12個月之內,更符合公司人員流動的實際情況,同時也防止預留股份無限期被拖延或挪用。
《股權激勵有關事項備忘錄2號》
1、上市公司發生《上市公司信息披露管理辦法》第三十條規定的重大事件,應當履行信息披露義務,在履行信息披露義務期間及履行信息披露義務完畢后30日內,不得推出股權激勵計劃草案。
2、上市公司提出增發新股、資產注入、發行可轉債等重大事項動議至上述事項實施完畢后30日內,上市公司不得提出股權激勵計劃草案。增發新股、發行可轉債實施完畢指所募集資金已經到位;資產注入實施完畢指相關產權過戶手續辦理完畢。
3、公司披露股權激勵計劃草案至股權激勵計劃經股東大會審議通過后30日內,上市公司不得進行增發新股、資產注入、發行可轉債等重大事項。
第十七條 上市公司啟動及實施增發新股、并購重組、資產注入、發行可轉債、發行公司債券等重大事項期間,可以實行股權激勵計劃。
評論
《股權激勵有關事項備忘錄2號》規定了上市公司重大事項信息實施期間以及實施完畢后30日內均不得提出股權激勵計劃,但證監會在2013年已經通過在官方網站答復意見的形式將《備忘錄2號》的規定進行了變更,明確上市公司啟動及實施增發新股、資產注入、發行可轉債與股權激勵計劃不相互排斥,本次《辦法》將其以部門規章的形式規定下來。
《股權激勵有關事項備忘錄1號》
三、限制性股票授予價格的折扣問題
1、如果標的股票的來源是存量,即從二級市場購入股票,則按照《公司法》關于回購股票的相關規定執行;
2、如果標的股票的來源是增量,即通過定向增發方式取得股票,其實質屬于定向發行,則參照現行《上市公司證券發行管理辦法》中有關定向增發的定價原則和鎖定期要求確定價格和鎖定期,同時考慮股權激勵的激勵效應。
(1)發行價格不低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的50%;
(2)自股票授予日起十二個月內不得轉讓,激勵對象為控股股東、實際控制人的,自股票授予日起三十六個月內不得轉讓。
若低于上述標準,則需由公司在股權激勵草案中充分分析和披露其對股東權益的攤薄影響,我部提交重組審核委員會討論決定。
第二十三條 上市公司在授予激勵對象限制性股票時,應當確定授予價格或授予價格的確定方法。授予價格不得低于股票票面金額,且原則上不得低于下列價格較高者:
(一)股權激勵計劃草案公布前1個交易日的公司股票交易均價的50%;
(二)股權激勵計劃草案公布前20個交易日、60個交易日或者120個交易日的公司股票交易均價之一的50%。
上市公司采用其他方法確定限制性股票授予價格的,應當在股權激勵計劃中對定價依據及定價方式作出說明。
評論
1.      《辦法》將不同來源的股份統一進行了整合,不同股份來源的授予價格折扣不再做區分。
2.      股票交易均價的可參考定價方式增加,更多的基準日為定價提供了選擇。定價的參考交易日規定更長,有效的防止短期內影響股價。
第三章 限制性股票
  第二十四條 限制性股票授予日與首次解除限售日之間的間隔不得少于12個月。
第二十五條 在限制性股票有效期內,上市公司應當規定分期解除限售,每期時限不得少于12個月,各期解除限售的比例不得超過激勵對象獲授限制性股票總額的50%。
當期解除限售的條件未成就的,限制性股票不得解除限售或遞延至下期解除限售,應當按照本辦法第二十六條規定處理。
評論
1.      《辦法》對授予日與首次解除限售日的間隔以及限售解除期之間的間隔做了規定,符合股權激勵長期性的定位。
2.      《辦法》規定解除限售條件未成就時,不得解除限售和遞延至下期,需公司回購股票。以此將公司績效與激勵股權的解除限售做了捆綁,促進激勵對象為公司創造價值。
  第二十六條 出現本辦法第十八條、第二十五條規定情形,或者其他終止實施股權激勵計劃的情形或激勵對象未達到解除限售條件的,上市公司應當回購尚未解除限售的限制性股票,并按照《公司法》的規定進行處理。
對出現本辦法第十八條第一款情形負有個人責任的,或出現本辦法第十八條第二款情形的,回購價格不得高于授予價格;出現其他情形的,回購價格不得高于授予價格加上銀行同期存款利息之和。
評論
《辦法》對終止股權激勵的回購價格根據不同情形做了規定,回購價格不得高于授予價格或授予價格加上銀行同期存款利息之和。此種情況下,激勵對象不會因為股權激勵給自身帶來經濟損失,更好的發揮股權激勵的激勵作用,減輕激勵對象的負擔。
第四章 股票期權
第二十四條上市公司在授予激勵對象股票期權時,應當確定行權價格或行權價格的確定方法。行權價格不應低于下列價格較高者:
(一)股權激勵計劃草案摘要公布前一個交易日的公司標的股票收盤價;
(二)股權激勵計劃草案摘要公布前30個交易日內的公司標的股票平均收盤價。
第二十九條上市公司在授予激勵對象股票期權時,應當確定行權價格或者行權價格的確定方法。行權價格不得低于股票票面金額,且原則上不得低于下列價格較高者:
(一)股權激勵計劃草案公布前1個交易日的公司股票交易均價;
(二)股權激勵計劃草案公布前20個交易日、60個交易日或者120個交易日的公司股票交易均價之一。
上市公司采用其他方法確定行權價格的,應當在股權激勵計劃中對定價依據及定價方式作出說明。
  第三十一條在股票期權有效期內,上市公司應當規定激勵對象分期行權,每期時限不得少于12個月,后一行權期的起算日不得早于前一行權期的屆滿日。每期可行權的股票期權比例不得超過激勵對象獲授股票期權總額的50%。
當期行權條件未成就的,股票期權不得行權或遞延至下期行權,并應當按照本辦法第三十二條第二款規定處理。
評論
同限制性股票,《辦法》為股票期權的行權價格確定提供了新的確定辦法。
第五章 實施程序
第三十二條 上市公司董事會下設的薪酬與考核委員會認為必要時,可以要求上市公司聘請獨立財務顧問,對股權激勵計劃的可行性、是否有利于上市公司的持續發展、是否損害上市公司利益以及對股東利益的影響發表專業意見。……
《股權激勵有關事項備忘錄3號》
五、同時采用兩種激勵方式問題
同時采用股票期權和限制性股票兩種激勵方式的上市公司,應當聘請獨立財務顧問對其方案發表意見。
第三十五條 獨立董事及監事會應當就股權激勵計劃草案是否有利于上市公司的持續發展,是否存在明顯損害上市公司及全體股東利益的情形發表意見。
獨立董事或監事會認為有必要的,可以建議上市公司聘請獨立財務顧問,對股權激勵計劃的可行性、是否有利于上市公司的持續發展、是否損害上市公司利益以及對股東利益的影響發表專業意見。上市公司未按照建議聘請獨立財務顧問的,應當就此事項作特別說明。
第三十六條 上市公司未按照本辦法第二十三條、第二十九條定價原則,而采用其他方法確定限制性股票授予價格或股票期權行權價格的,應當聘請獨立財務顧問,對股權激勵計劃的可行性、是否有利于上市公司的持續發展、相關定價依據和定價方法的合理性、是否損害上市公司利益以及對股東利益的影響發表專業意見。
評論
1.      聘請獨立財務顧問的建議主體發生變化,從公司董事會變更為獨立董事及監事會。
2.      應用其他方法定價的需要聘請獨立財務顧問。
3.      獨立財務顧問在上市公司股權激勵方案中會產生更大的影響力。
  第三十七條 上市公司應當在召開股東大會前,通過公司網站或者其他途徑,在公司內部公示激勵對象的姓名和職務,公示期不少于10天。
監事會應當對股權激勵名單進行審核,充分聽取公示意見。上市公司應當在股東大會審議股權激勵計劃前5日披露監事會對激勵名單審核及公示情況的說明。
評論
1.      要求公司對內公示激勵對象的情況,對外披露激勵對象審核及公示情況說明。確保對內和對外的公開和公平。
2.      同時要求監事會聽取公示意見,審核激勵名單,并披露監事會的審核說明。賦予監事會在股權激勵實施過程中更重要的責任。
第三十七條 股東大會應當對股權激勵計劃中的如下內容進行表決:……股東大會就上述事項作出決議,必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。 第四十一條 股東大會應當對本辦法第九條規定的股權激勵計劃內容進行表決,并經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。除上市公司董事、監事、高級管理人員、單獨或合計持有上市公司5%以上股份的股東以外,其他股東的投票情況應當單獨統計并予以披露。
評論
其他股東的投票情況應當單獨統計并予以披露,確保投票程序的公開,保證小股東的投票意見得到充分的重視。
《股權激勵有關事項備忘錄2號》
四、其他問題 
4、上市公司應當在股權激勵計劃中明確規定,自公司股東大會審議通過股權激勵計劃之日起30日內,公司應當按相關規定召開董事會對激勵對象進行授權,并完成登記、公告等相關程序。
《股權激勵有關事項備忘錄3號》
一、股權激勵計劃的變更與撤銷
2、上市公司董事會審議通過撤銷實施股權激勵計劃決議或股東大會審議未通過股權激勵計劃的,自決議公告之日起6個月內,上市公司董事會不得再次審議和披露股權激勵計劃草案。
 
第四十四條 股權激勵計劃經股東大會審議通過后,上市公司應當在60日內授予權益并完成公告、登記;有獲授權益條件的,應當在條件成就后60日內授出權益并完成公告、登記。上市公司未能在60日內完成上述工作的,應當及時披露未完成的原因,并宣告終止實施股權激勵,自公告之日起3個月內不得再次審議股權激勵計劃。根據本辦法規定上市公司不得授出權益的期間不計算在60日內。
第五十二條 上市公司股東大會或董事會審議通過終止實施股權激勵計劃決議,或者股東大會審議未通過股權激勵計劃的,自決議公告之日起3個月內,上市公司不得再次審議股權激勵計劃。
評論
1.      將原來完成公告、登記的期限從30日改為60日。
2.      將未通過股權激勵計劃后再次審議股權激勵計劃的間隔期間從6個月改為3個月。
3.      未能完成公告、登記的強制要求披露未完成的原因
4.      以上修改切合本次證監會修改精神,即“寬進嚴管”,程序事項相對更加寬泛,實體性規定更加嚴格,可見證監會一方面鼓勵公司進行股權激勵,另一方面也對公司股權激勵進行了更多的限制和規范。
第六章 信息披露
  第五十七條 股東大會審議通過股權激勵計劃及相關議案后,上市公司應當及時披露股東大會決議公告、經股東大會審議通過的股權激勵計劃、以及內幕信息知情人買賣本公司股票情況的自查報告。股東大會決議公告中應當包括中小投資者單獨計票結果。
評論
將中小投資者的投票結果予以公示,有利于確保中小股東的投票權得到充分重視,確保投票結果的公開公正。
第七章 監督管理
  第六十八條 上市公司因信息披露文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏,導致不符合授予權益或行使權益安排的,未行使權益應當統一回購注銷,已經行使權益的,所有激勵對象應當返還已獲授權益。對上述事宜不負有責任的激勵對象因返還已獲授權益而遭受損失的,可按照股權激勵計劃相關安排,向上市公司或負有責任的對象進行追償。
董事會應當按照前款規定和股權激勵計劃相關安排收回激勵對象所得收益。
評論
《辦法》規定了上市公司信息披露不當需將權益統一回購注銷。給信息披露這一義務規定了一個嚴厲的責任后果和追責機制,確保信息披露得到足夠的重視,為追究相關人員責任提供了依據。

 

作者:李青 北京卓緯律師事務所 轉載請注明作者和出處。

[責任編輯:法律新聞]

 
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